Сопровождение переговоров, прекращение нарушений прав на торговые марки авторское право патенты изобретения досудебный порядок,services

Сопровождение переговоров

• Сопровождение переговоров, подготовка лицензионных договоров
• Определение размера лицензионных платежей (роялти), на предмет использования прав на торговой марки
• Оценка стоимости торговой марки

«Мирися з твоїм противником швидко, поки ти ще на дорозі з ним, щоб противник не віддав тебе судді, а суддя не віддав тебе слузі, щоб той не вкинув тебе у в’язницю. Істинно кажу тобі: не вийдеш звідти, поки не віддаси останнього гроша»                                                   (Мв. 5:25–26).

Альтернативные способы урегулирования конфликтов, связанных с неправомерным использованием торговых марок.

Урегулирование любой конфликтной ситуации это всегда сложное балансирование выраженных позиций сторон, их глубинных интересов, а также реалий правовой и социальной среды, в которой оперируют стороны. Упрощенно это баланс между: «мы хотим» (Z) «нам необходимо» (Y), и «какие у нас есть инструменты, чтобы получить то, что мы хотим или на крайний случай то, что нам действительно необходимо исходя из актуальных правовых норм, практики решения подобных вопросов и реалий судебного  делопроизводства» (X). Если представить конфликт в виде уравнения, используя вышеперечисленные переменные, то это будет выглядеть следующим образом:

Y=Z/X

То есть, для того, чтобы удовлетворить глубинный интерес (Y) - получить, то, что необходимо нам или нашему оппоненту (Y), нужно сопоставить (Z) - то есть выраженную позицию стороны и (X) – то есть все то, что влияет на внешнее урегулирование конфликта.

Примитивной иллюстрацией фабулы конфликта может служить спор об апельсине, где обе стороны претендуют на апельсин (выраженная позиция), причем одна из сторон - производитель апельсинового сока, а другая - производитель апельсинового мармелада, соответственно первая сторона на самом деле использует только мякоть апельсина, а второй необходима только цедра, это и есть их глубинные интересы, скрытые за позицией: «отдай апельсин».

Выраженная позиция стороны (Z), как правило, известна. Она  выражена в устных и письменных требованиях и заявлениях оппонента, в том числе, в его претензиях, исках, ответах на претензии или иски. Глубинные интересы сторон (Y) всегда можно аналитически определить в процессе расследования сопутствующих конфликту обстоятельств и дополнительных коммуникаций с оппонентом. Х всегда остается лишь отчасти известным и труднопрогнозируемым.

Право на судебное решение спора является абсолютным правом каждого гражданина и хозяйствующего субъекта, которое закреплено Конституцией Украины.  Однако, практика урегулирования конфликтов таким путем выявляет значительные риски, которые негативно влияют на уровень прогнозируемости результата, что заставляет искать и развивать альтернативные методы урегулирования конфликтов.

Среди вышеупомянутых рисков необходимо отметить следующие:

• Несогласованность законодательства Украины в области защиты прав интеллектуальной собственности, в частности, несогласованность норм хозяйственного и гражданского кодексов в отношении правового статуса коммерческого наименования, гражданского кодекса и специальных законов Украины о защите авторских прав в отношении произведения созданного в рамках служебных обязанностей и др.;

• Неоднозначность толкования правовых норм, отсутствие квалификации судьи в данном вопросе и, как следствие, некорректное восприятие правовой позиции стороны спора;

• Широкий спектр возможных защит и встречных претензий оппонента. Например, в сфере прав интеллектуальной собственности существуют значительные риски инициирования нарушителем, к которому предъявлены претензии, процедуры признания свидетельства на торговую марку или патента на изобретение недействительными; кроме того, нарушитель может выдвинуть такую защиту как право преждепользования, которое позволяет любому лицу, осуществившему значительную подготовку к использованию марки, до даты наступления прав на торговую марку собственника предъявляющего претензии, продолжать такое использование в существующих объемах.

• Значительные затраты финансовых и временных ресурсов. Примерная смета судебных расходов в спорах касающихся торговых марок составляет 15 000 грн. и включает в себя следующие позиции: гонорар патентного поверенного,  который разрабатывает стратегию защиты и определяет специализированную правовую позицию и возможные защиты оппонента; гонорар адвоката, который осуществляет аргументированное и агрессивное представительство в суде (иногда патентный поверенный выступает также в роли адвоката), расходы на сбор доказательств, расследование полноты фактов, выявление скрытых фактов и опосредованных обстоятельств влияющих на позиции оппонента; судебная экспертиза, поскольку вопросы сравнения марок, требуют специальных знаний.

• Значительное ограничение контроля процесса сторонами. Одним из основных недостатков судебного процесса является то, что строго регламентированный формат процесса не позволяет гибко реагировать на изменение ситуации и позиций сторон, стороны не контролируют присутствие друг друга на заседаниях и процесс соответственно выходит из-под контроля. Возможность аппеляции и кассации затягивает процесс на годы.

• Сложности исполнительного производства; даже пройдя все возможные уровни судебной системы и получив решения конечной инстанции, выигравшей стороне, предстоит преодолевать сопротивление оппонента исполнению судебного решения, что влечет инициирование исполнительного производства, что в свою очередь оттягивает достижение необходимого результата.

• стагнация основной деятельности хозяйствующего субъекта и негативный PR. Любая конфликтная ситуация, которая выходит за рамки дискуссии двух конфликтующих сторон, по ходу развязки конфликта отвлекает действующие стороны от активного продвижения основной деятельности и ведет к замедлению динамических процессов развития предприятия. Этот процесс усугубляется негативной оглаской, которая влияет на деловую репутацию конфликтующих сторон.

Все вышеперечисленные риски обуславливают высокий уровень затратности финансовых и временных ресурсов и низкий уровень прогнозируемости внешнего решения конфликта в рамках судебной системы. В конечном счете риски могут настолько снизить положительный эффект выигрышного решения, что усилия по его получению окажутся неоправданными. Поэтому, мы заключаем, что выбор стратегии защиты интеллектуальной собственности и, в частности, торговой марки это комплексное коммерческое решение, основанное на всестороннем юридическом и маркетинговом анализе конкретной ситуации и балансе возможных последствий, рисков и альтернатив.

В данной статье мы предлагаем рассмотреть, как альтернативу, метод медиации – посредничества, который проявил себя как эффективный способ компромиссного выхода из конфликтной ситуации с минимизацией вышеперечисленных рисков и соответственно повышением уровня контроля и прогнозируемости результата.

Mediation - (англ.) посредничество; вмешательство с целью примирения. Посредничеством называется процедура, в которой, к урегулированию конфликта привлекается независимое третье лицо (медиатор) с целью помочь сторонам найти консенсуальное решение спора. Роль медиатора – облегчить общение сторон, помочь сфокусировать внимание на реальных причинах спора, идентифицировать для сторон глубинные интересы оппонента, генерировать креативные  варианты решения спора.

В то время как судебное разбирательство и третейская процедура являются состязательными, в которых стороны стремятся добиться благоприятного решения от уполномоченного лица (судьи или арбитра), посредник способствует грамотному проведению структурированных переговоров, в ходе которых стороны могут:

_ выразить эмоции и получить психологическую разгрузку,

_ устранить недоразумения,

_ выявить глубинные интересы и потребности, лежащие в основе требований друг друга,

_ обнаружить сферы взаимных интересов, и, наконец,

_ совместно сформулировать решение, удовлетворяющее эти интересы и потребности.

Медиация может стать совместным поиском для взаимоприемлемого удовлетворения глубинных и действительных интересов сторон, скрытых за их позицией

Сторонники посредничества полагают, что решение спора, выработанное сторонами совместно, обычно более выгодно для них, чем решение, принятое третьим лицом, в первую очередь, потому что оно полнее учитывает положение и цели сторон.

Разобрав преимущества медиации, ознакомимся с ее механизмом: посредник (медиатор) осуществляет координацию дел, принятого к рассмотрению в соответствии с правилами проведения посредничества; сбор информации, необходимой для более полного понимания сути имеющихся проблем; выявление сторон, участвующих в процессе и третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет конфликта (спора) определение условий и требований оппонентов;предварительный анализ перспектив разрешения конфликта;назначение времени и даты проведения процесса посредничества;выбор места проведения посредничества

Сам процесс происходит примерно следующим образом:

¡      вступительное слово посредника (разъяснение целей, формата, правил коммуникаций);

¡      поочередные выступления сторон или их представителей, где они озвучивают свое видение проблемы, формулируют мнения по спорным вопросам и излагают свои цели, которых они хотят добиться в процессе посредничества;

¡      работа сторон (при помощи посредника) с градацией проблем по степени их значимости,

¡      опрос сторон посредником о возможностях и вариантах разрешения;

¡      переход от субъективных критериев типа "чего хочу добиться я" к объективным типа "что объединяет всех": дальнейшие интересы, несиловое разрешение имеющихся противоречий, экономия ресурсов; 

¡      выдвижение сторонами (при активном стимулировании процесса посредником) своих вариантов возможного разрешения конфликта (спора);

¡      процесс решения конкретных проблем;

¡      выработку вариантов решения спорных вопросов (с возможным проведением "мозгового штурма");

¡      оценка вариантов с точки зрения интересов сторон;

¡      определение наилучших и наихудших альтернатив обсуждаемому соглашению;

¡      возможную экспертную оценку приемлемых вариантов соглашения или спорных вопросов.

¡      обсуждение возможных вариантов соглашения и всех его составляющих частей и пунктов до полного понимания и согласия сторон с его содержанием

В  суде или арбитраже задача стороны убедить судью, а не другую сторону. Для медиации важно, чтобы решение было принято обеими сторонами, поэтому задача стороны убедить оппонента и, соответственно, обращение идет к нему, а не к медиатору, хотя медиатор может реформулировать заявления и обращения сторон, для смягчения эмоциональной нагрузки общения.

Важно отметить, что содействие медиатора не исключает участия личных представителей сторон в процессе медиации. Медиатор лицо нейтральное, стороны же предварительно должны быть подготовлены к переговорам, заручившись детальным анализом позиции, выраженном в юридическом заключении юриста (в случае вопросов интеллектуальной собственности - патентного поверенного). В частности, Вы должны услышать от своего представителя ответы на следующие вопросы: 

¡      Краткое и доступное описание правовой позиции

¡      Сильные стороны своей правовой позиции в споре

¡      Слабые стороны своей правовой позиции в споре

¡      Сильные стороны правовой позиции оппонента

¡      Слабые стороны правовой позиции оппонента

¡      Лучшее решение которое можно ожидать от суда

¡      Худшее решение которое можно ожидать от суда

¡      Как на эти вопросы ответит оппонент

Если в судебной процедуре исход определен законодательством и решением судьи, то в процессе медиации результат определяется волей сторон. Таким образом, решая вопросы, стороны принимают во внимание гораздо более широкий спектр социальных стандартов и своих деловых интересов. Принимая во внимание деловые интересы, стороны ориентируют результат на будущие отношения, в то время как суд  или арбитраж всегда ссылается на прошлые действия и отношения сторон.

В сфере интеллектуальной собственности предпочтительно чтобы посредник обладает специализированными познаниями в области предмета спора, это позволит ему эффективней содействовать сторонам в структурировании конфликта и генерировании идей урегулирования спора почерпнутые из практики в этой области.

      Пример спора о нарушении прав на торговую марку и коммерческое наименование, и решение к которому пришли стороны, в результате процедуры медиации, прошедшей с помощью посредничества медиатора, специалиста права интеллектуальной собственности.

Сторона 1 

Принципал изначально не присутствовал лично на рынке и оперировал через дистрибьютора, который опередил принципала в регистрации его марки в Украине в киррилице (марка 1). В последствии, принципал зарегистрировал марку в Украине в латинице (марка 2) и организовал юридическое лицо в Украине под фирменным наименованием идентичным марке 1.

Сторона 2 

Дистрибьютор изначально оперировал на рынке в партнерстве с пинципалом, в последствии зарегистрировал марку 1 на свое имя и начал самостоятельные операции под маркой 1 на интернет страницах, адреса которых включают словесный элемент марки 2.

Глубинный интерес Стороны 1 - возобновление исключительного права использования обозначения на территории Украины, восстановление позиций на рынке, прекращение введение в заблуждение существующих и потенциальных клиентов

Глубинный интерес Стороны 2 – урегулирование конфликта, уменьшение негативных последствий огласки конфликта, сохранение позиций на рынке, уменьшение затрат по ре брендингу бизнеса

Концесуальное решение, к которому пришли стороны в процессе медиации:

¡      Прекращение использования марки Стороной 2, кроме как в рамках соглашения, достигнутого в процессе медиации;

¡      Возмездная уступка Стороне 1 прав на марку 1 (передача прав на Свидетельство на торговую марку 1);

¡      Перерегистрация всех доменных имен содержащих марку 2 на имя стороны 1 за счет Стороны 1;

¡      Ре-дизайн веб страниц стороны 2 для обеспечения исключения использования Стороной 2 торговой марки 1.

¡      Составление и публикация совместного заявления об урегулировании конфликта на нейтральной интернет странице по наиболее посещаемому адресу Стороны 2

¡      Перевод конфликтного сайта в статичное состояние  и размещение на нем вышеуказанного заявления и ссылок на активные ресурсы сторон

Таким образом, стороны, пришли к решению, которое скорректировало их выраженные позиции и позволило им удовлетворить глубинные интересы. Причем риски связанные с внешним решением конфликта (финансовые затраты, низкая прогнозируемость судебной системы, отсутствия гибкости судебного решения, сопротивление оппонента при исполнении решения) были максимально минимизированы и стороны имели абсолютный контроль над процессом урегулирования спора.

Итак, метод основан на конечных интересах сторон, а не на их выраженных позициях.

Преимуществами этого метода являются: гибкий путь к обоюдовыгодному результату; Большая степень контроля сторонами над процессом урегулирования спора; Возможность сохранения дальнейших деловых отношений с оппонентом; Решение принимается сторонами и соответственно комфортно для обеих сторон, что обуславливает отсутствие сопротивления при ре